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2025, 02, 97-118
犯罪记录封存制度中基本权利冲突的消解
基金项目(Foundation): 国家社科基金重点项目“完善党和国家监督体系研究”(21AZD088)研究成果
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发布时间: 2026-05-31
出版时间: 2026-05-31
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摘要:

既有犯罪记录封存制度建立于“私主体—国家”二元结构之上,忽视了“私主体—私主体”间隐私权、劳动权、经营自由权、知情权等多种基本权利的冲突问题,混淆了规范性和非规范性两种价值评价。该结构使得规范保护重心摇摆于犯罪人和社会一般人之间,削弱了封存效果,有碍犯罪人基本权利保护。以纾解基本权利冲突作为设计封存制度的主轴,可以实现有序的权利安排和犯罪人主体性参与,明确封存的犯罪记录具有个人信息属性,并区分犯罪记录封存与前科消灭,引入宽容原则对社会课以一定的容忍义务。同时,还能通过正当程序限制非规范性的犯罪附随后果的无序扩张。经由权利位阶理论和比例原则具体判定犯罪人权利保护的轻重程度,综合罪质、刑度以及行业的特殊性,建立层级式、差异化的封存模式。通过管控查询权限调节权益保护的侧重。协调封存制度和刑事法规范,调整非规范性的就业限制规定以为配合。引入私人救济路径,有效保护三方关系中犯罪人的自决。

Abstract:

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参考文献

(1)https://www.spp.gov.cn/xwfbh/wsfbh/202403/t20240309_648173.shtml,访问日期2025年5月28日。

(2)参见喻海松:《论我国犯罪记录封存制度的革新与续造》,载《中国法律评论》2025年第3期,第203页。

(3)《刑事诉讼法》第286条采“原则+例外”的立法模式,原则上封存的犯罪记录不得向任何主体提供,但例外有二:司法机关基于办案需要或有关单位根据国家规定可以进行查询。

(1)宋英辉、杨雯清:《我国未成年人犯罪记录封存制度研究》,载《国家检察官学院学报》2019年第4期,第38页。

(2)参见梁云宝:《中国式现代化背景下轻微犯罪前科消灭制度的展开》,载《政法论坛》2023年第5期,第37页。

(3)参见山东省日照市中级人民法院(2018)鲁11刑再3号再审刑事决定书。

(4)参见最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭主办:《刑事审判参考》(总第100集),法律出版社2015年版,第91-96页。

(5)缐杰:《未成年人犯罪记录既已封存不宜查询》,载《检察日报》2014年12月7日,第3版。

(6)参见王兆国:《关于〈中华人民共和国刑事诉讼法修正案(草案)〉的说明》,载《人民法院报》2012年3月9日,第3版;王爱立主编:《中华人民共和国刑事诉讼法释义》,法律出版社2018年版,第603页。

(7)See England G,Codes of Laboar Rights:Some Canadian Pointers,International and Comparative Law Quarterly. Vol.39(3),1980,pp.557-575.

(1)See Kirkpatrick A. M. Criminal Record-Social Consequences. Chitty’s LJ 15(1967):264.

(2)参见辽宁省海城市人民法院(2017)辽0381行初77号一审行政判决书。

(3)参见刘计划、陈丽芳:《未成年人犯罪记录封存制度的反思与重构》,载《财经法学》2015年第3期,第66页。

(1)https://criminal-justice.iresearchnet.com/criminal-justice-process/appeal-and-post-conviction-remedies/expungementand-sealing-of-criminal-records/,访问日期:2025年5月28日。

(2)https://ccresourcecenter.org/2022/02/24/expungement-sealing-set-aside-of-convictions-a-national-survey-2/,访问日期2025年5月28日。

(3)参见吴尚聪:《现代性、社会控制与犯罪记录制度:犯罪记录的谱系学考察》,载《甘肃政法大学学报》2021年第6期,第96页;张吉喜、张正旖:《成年人轻微犯罪记录封存制度研究》,载《南昌大学学报(人文社会科学版)》2025年第4期,第109页。

(4)参见余成峰:《卢曼社会系统论视野下的法律功能》,载《北京航空航天大学学报(社会科学版)》2021年第1期,第34页。

(1)See Alexia Lindley Faraguna,Wiping the Slate…Dirty:The Inadequacies of Expungement as a Solution to the Collateral Consequences of Federal Convictions,Brook. L. Rev.,Vol.82,2016,p. 968.

(2)参见吴尚聪:《现代性、社会控制与犯罪记录制度:犯罪记录的谱系学考察》,载《甘肃政法大学学报》2021年第6期,第85页。

(3)参见罗翔:《犯罪附随性制裁制度的废除》,载《政法论坛》2023年第5期,第30页。

(4)参见彭文华:《我国犯罪附随后果制度规范化研究》,载《法学研究》2022年第6期,第181页。

(5)参见陈庆安:《单位适用从业禁止问题研究》,载《法学》2017年第4期,第192页。

(1)基本权利冲突是指复数的基本权利主体为实现相互冲突的权益,向国家主张相互对立的基本权利的适用。[韩]权宁星:《基本权利的竞合与冲突》,韩大元译,《外国法译评》1996年第4期,第78页。

(2)参见李海平:《论基本权利冲突结构的范围限定》,载《法商研究》2024年第5期,第103页。

(1)参见[德]黑格尔:《法哲学原理》,范扬等译,商务印书馆1982年版,第309页。

(2)参见陈征:《宪法社会权的价值属性与规范定位》,载《环球法律评论》2024年第5期,第19页。此外,经营自由权是否属于宪法意义上的基本权利尚有争议,但本文对此不做赘述,承认经营自由权属于基本权利。

(3)Society for Human Resource Management,Background Checking:Conducting Criminal Background Checks,at 3(January 2010); Society for Human Resource Management,Workplace Violence Survey,at 18(fig. 17)(January 2004).

(1)Jacobs,James B. The Eternal Criminal Record. Harvard University Press,2015. Chapter 9. p. 191.

(1)参见保罗·H.罗宾逊:《为什么刑法需要在乎常人的正义直观?——强制性与规范性犯罪控制》,王志远译,载《刑事法评论》2011年第2期,第147页。

(2)齐延平:《数智化社会的法律调控》,载《中国法学》2022年第1期,第88页。

(3)昂格尔:《现代社会中的法律》,吴玉章等译,中国政法大学出版社1994年版,第192页。

(4)参见尹建国:《基本权利冲突视角下网络虚假、诽谤性有害信息的范围判定》,载《法学》2023年第1期,第67页。

(1)参见山东省青岛市中级人民法院(2020)鲁02民终8146号二审民事判决书。

(2)参见王利明:《论民事权益位阶:以〈民法典〉为中心》,载《中国法学》2022年第1期,第38页。

(3)参见王锴:《基本权利冲突及其解决思路》,载《法学研究》2021年第6期,第40页;范洁:《论权利行使与网络公共言论的出罪》,载《南大法学》2023年第5期,第45页。

(1)Head&Amory v. Providence Insurance Co. 6 U.S.(2 Cranch)127(1804).参见林少伟:《公司目的之演变与制度实现》,载《法治研究》2023年第4期,第20页。

(2)Michael Sachs,Verfassungsrecht II Grundrechte,Berlin u. a. Springer,2000. S. 49. ff.

(3)时延安:《轻微犯罪记录封存的法律定位与制度构建》,载《比较法研究》2025年第2期,第18页。

(4)参见张翔:《基本权利的规范建构》,法律出版社2023年版,第174-175页。

(1)参见张翔:《个人信息权的宪法(学)证成——基于对区分保护论和支配权论的反思》,载《环球法律评论》2022年第1期,第63-64页。

(2)参见张吉喜、郑达:《日本前科资格限制制度及其对我国犯罪附随后果体系优化的启示》,载《东南法学》2025年第1期,第92-112页。

(3)参见吴尚聪:《犯罪记录的双重属性及其使用限度——以个人信息为切入》,载《中国人民公安大学学报(社会科学版)》2019年第2期,第94页;苗梅华:《未成年人犯罪记录封存中被遗忘权的制度性嵌入》,载《中外法学》2023年第6期,第1600页。

(4)Jacobs,James B. The Eternal Criminal Record. Harvard University Press,2015. Chapter 9. p.160.

(1)Jacobs,James B. The Eternal Criminal Record. Harvard University Press,2015. Chapter 9. p. 166.

(2)参见曾新华:《犯罪记录封存‘但书’规定的法教义学展开》,载《中国刑事法杂志》2022年第2期,第138页。

(3)参见梁云宝:《我国应建立与高发型微罪惩处相配套的前科消灭制度》,载《政法论坛》2021年第4期,第39页。

(4)王尚新:《关于刑事诉讼法修改有关情况的介绍》,载《预防青少年犯罪研究》2012年第5期,第12页。

(5)See Dash Dejarnatt,Changing the Way Adult Convictions Are Vacated in Washington State,Seattle Journal for Social Justice,Vol.12,2014,pp.1051-1059.

(1)在美国通常是涉及公然违反宪法的案件。例如,被告的逮捕是出于种族和政治动机。See Doe v. Webster,606F.2d1226,1230(D.C.Cir.1979).

(2)United States v. Davis,Criminal Action No2006;United States of America v. Sean A. EVANS.

(3)参见江溯:《从记忆到遗忘:欧盟被遗忘权制度的运行及其启示》,载《南京师大学报(社会科学版)》2021年第4期,第128-129页。

(1)参见[德]阿图尔·考夫曼:《法律哲学》(第二版),刘幸义等译,法律出版社2011年版,第249页。

(2)New Jersey Superior Court Reports at 202,230 A.2d 508.

(3)参见[法]米歇尔·福柯:《规训与惩罚》,刘北成、杨远婴译,生活·读书·新知三联书店2020年版,第79页。

(4)叶小琴:《禁止重复评价原则与黑社会性质组织存续时间起点的认定》,载《国家检察官学院学报》 2018年第6期,第34页。

(1)Jane Doe v. United States,110 F. Supp. 3d at 457,2015 WL 2452613.

(2)参见[法]米歇尔·福柯:《规训与惩罚》,刘北成、杨远婴译,生活·读书·新知三联书店2020年版,第113页。

(3)[意]切萨雷·贝卡里亚:《论犯罪与刑罚》,黄风译,北京大学出版社2020年,第47-48页。

(4)参见彭文华:《犯罪附随后果制度的体系定位与本土设计》,载《中国刑事法杂志》2023年第4期,第145页。

(1)参见赵宏:《行政违法记录的法治纠偏与规范建构》,载《法商研究》2024年第5期,第149页。

(2)参见彭文华:《我国刑法制裁体系的反思与完善》,载《中国法学》2022年第2期,第131页。

(3)参见张寒玉、张红良、王英:《未成年人犯罪记录封存制度检视》,载《中国检察官》2024年第5期,第66-69页;宋英辉、杨雯清:《我国未成年人犯罪记录封存制度研究》,载《国家检察官学院学报》2019年第4期,第20-40页;那艳芳等:《〈关于未成年人犯罪记录封存的实施办法〉解读》,载《人民检察》2022年第13期,第32-36页。

(1)参见吴尚聪:《犯罪记录的双重属性及其使用限度》,载《中国人民公安大学学报(社会科学版)》,2019年第2期,第93页。

(2)参见《最高检:轻罪已是时代治理课题》,载《中国新闻周刊》2024年7月29日第1150期;最高人民法院咨询委员会第六调研组:《建立轻微犯罪记录封存制度的调研报告》,载《中国应用法学》2025年第5期,第154页。

(3)参见[德]阿图尔·考夫曼:《自我负责人格之法律——Arthur Kaufmann的法律哲学》,刘幸义、陈显武、秦季芳等译,五南图书出版股份有限公司2010年版,第321页。

(4)参见京特·雅各布斯:《规范·人格体·社会——法哲学前思》,冯军译,法律出版社2001年版,第98页。

(5)参见郑二威:《我国犯罪记录整体封存的制度构建》,载《法制与社会发展》2023年第4期,第97页。

(1)Elena Larrauri,Legal Protections against Criminal Background Checks in Europe,16 Punishment&Society 50-73(2014).

(1)中共中央、国务院《关于开展扫黑除恶专项斗争的通知》(2018)。

(2)参见曾新华:《犯罪记录封存“但书”规定的法教义学展开》,载《中国刑事法杂志》2022年第2期,第136-137页。

(3)参见陈兴良、刘树德、王芳凯编:《注释刑法全书》,北京大学出版社2022年版,第215-216页。

(4)参见张翔:《具体法治中的宪法与部门法》,中国人民大学出版社2023年版,第105页。

(1)参见蒋红珍:《〈个人信息保护法〉中的行政监管》,载《中国法律评论》2021年第5期,第52-53页。

(2)See Simon,Jonathan,Sharon Dolovich and Alexandra Natapoff. The second coming of dignity. The New Criminal Justice Thinking ,2017:275-307.

基本信息:

中图分类号:D925.2

引用信息:

[1]徐蕴杰.犯罪记录封存制度中基本权利冲突的消解[J].东南法学,2025(02):97-118.

基金信息:

国家社科基金重点项目“完善党和国家监督体系研究”(21AZD088)研究成果

发布时间:

2026-05-31

出版时间:

2026-05-31

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